考試法律常識之民法(155)：買賣合同的風險負擔②
(1)《合同法》第145條規(guī)定，當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給第一承運人后，就完成了現(xiàn)實交付，風險就轉(zhuǎn)移給買受人承擔（見例16)。(2)須注意：《合同法》第145條要求兩個前提：①“沒有約定交付地點”。若已經(jīng)約定了交付地點，必須在約定的地點完成交付，風險才能轉(zhuǎn)移（見例17)。②“標的物需要運輸”。如果不需要運輸，應按照《合同法》第146條處理。(3)《買賣合同解釋》第11條界定了“標的物需要運輸”的內(nèi)涵，包括兩個要素：①指約定標的物由出賣人負責辦理托運；②承運人系獨立于買賣合同當事人之外的運輸業(yè)者。例16北京的甲將10噸綠豆出賣給海口的乙，沒有約定交付的地點，但約定由甲代辦托運。甲于是與丙簽訂運輸合同，由丙運交乙。在丙運輸途中，綠豆因泥石流.全部毀損滅失。①甲、乙的買賣合同沒有約定交付地點，但約定貨物需要運輸。②自甲將綠豆交付給第一承運人丙之時，風險移轉(zhuǎn)由乙承擔。例17甲向乙出賣1萬斤柑橘，約定交貨地點在乙的所在地，由甲代辦托運，運費由乙承擔，甲依約與丙簽訂運輸合同，丙在運給乙的途中，運輸?shù)母涕俦煌话l(fā)的洪水沖走。①甲、乙明確約定交付地點為乙的所在地，須于乙的所在地交付后，風險才能發(fā)生移轉(zhuǎn)。②柑橘在運輸途中因不可抗力滅失，風險沒有移轉(zhuǎn)，應由甲承擔風險。③此例不能適用《合同法》第145條，而應適用《合同法》第142條。甲尚未完成交付。2.在指定地點貨交承運人?！顿I賣合同解釋》第12條：“出賣人根據(jù)合同約定將標的物運璋至買受人指定地點并交付給承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人負擔，但當事人另有約定的除外?！逼浜x是：①雙方約定由出賣人代辦托運，即標的物需要運輸。②雙放雖未約定送貨上門，但約定出賣人必須將標的物運送到指定的地點交給承運人，然后由承運人運交買受人（即買受人指定了運輸路線!）。③自出賣人在指定地點貨交承運人，風險才發(fā)生移轉(zhuǎn)（見例18)。例18北京的甲將10噸綠豆出賣紿海口的乙，約定:“由甲代辦托運,甲負責運輸?shù)教旖蚝蠼桓督o承運人海路運輸給乙”。甲于是與丙、丁簽訂運輸合同，由丙運至天津后交給海運承運人丁運交乙。①甲、乙約定，甲必須負責將標的物運到天津。天津就是指定地點。②甲將綠豆交付給第一承運人丙時，風險沒有移轉(zhuǎn)，風險仍由甲承擔。③丙運到天津后，在天津?qū)⒕G豆交付給丁時，風險才移轉(zhuǎn)給乙。④這里，不采用“貨交第一承運人”規(guī)則；而是采用“在指定地點貨交承運人”規(guī)則。這是全新的規(guī)定。3.出賣人依法提存?！逗贤ā返?03條規(guī)定，債務人依照法律規(guī)定提存標的物后，提存物毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。據(jù)此，出賣人依法提存后，風險移轉(zhuǎn)由買受人承擔。受領遲延VS提存(1)《合同法》第103條與《合同法》第143條的果系，應予注意。(2)買賣合同中，因受領遲延而提存的，適用《合同法》第143條，不適用《合同法》第103條。例如：2015年3月1日，出賣人甲按照約定送貨上門時，買受人乙無正當理由拒絕受領，甲于2015年3月10日提存。①此時，適用《合同法》第143條，自乙受領遲延時（2015年3月1日）風險即移轉(zhuǎn)給乙承擔。②此時，不適用《合同法》第103條，風險不是自提存時移轉(zhuǎn)。(3)因買賣合同受領遲延以外的其他原因提存的，才適用《合同法》第103條。送貨上門VS貨交第一承運人VS在指定地點貨交承運人舉例說明：北京的甲將10噸綠豆出售給?？诘囊?。約定由甲代辦托運。甲與A和B簽訂運輸合同，由A將綠豆從北京運輸?shù)教旖?，再由B從天津運輸?shù)胶？??；诓煌募s定，甲、乙間風險負擔的移轉(zhuǎn)有三種情形：(1)目的地交貨：假設雙方約定甲負有在海口將綠豆交付給乙的義務。適用《合同法》第142條。時點：B在海口將綠豆交付給乙時，風險移轉(zhuǎn)給乙承擔。(2)特定地點交付承運人：假設雙方未約定甲負有在?？诮桓兜牧x務，但約定甲負有在天津?qū)⒕G豆交給承運人運交乙。適用《買賣合同解釋》第12條。時點：A在天津?qū)⒕G豆交付給B時，風險移轉(zhuǎn)給乙承擔。(3)第一承運人規(guī)則：假設雙方未約定甲負有在?？诮桓兜牧x務，亦未約定甲負有在指定地點交付承運人的義務，而是由甲自行決定運輸線路，將綠豆交付給承運人運交乙?！逗贤ā返?45條。時點：甲在北京將綠豆交付給A時，風險移轉(zhuǎn)給乙承擔。(四）風險負擔的例外規(guī)則(★★★)風險負擔的例外規(guī)則，包括兩種情況：(1)標的物尚未交付，風險巳經(jīng)移轉(zhuǎn)給買受人。包括：①在途貨物賣賣（《合同法》第144條)；②買受人遲延受領（《合同法》第143條；《商品房買賣合同解釋》第11條第2款)；③買受人遲延提貨（《合同法》第146條)。(2)標的物雖已交付，風險仍未移轉(zhuǎn)的。只有一種情況：出賣人的交付行為構(gòu)成根本違約（質(zhì)量不符合要求，致使合同目的不能實現(xiàn)的），即便已經(jīng)交付了，風險不發(fā)生轉(zhuǎn)移(《合同法》第148條)。1.在途貨物買賣。“在途貨物買賣”，指出賣人與買受人就正在運輸旅途中的標的物訂立買賣合同。在途貨物買賣中的風險負擔的移轉(zhuǎn)系司法考試的重中之重。務必掌握以下幾點：(1)風險移轉(zhuǎn)規(guī)則。①《合同法》第144條規(guī)定，在途貨物買賣中，自買賣合同成立時起，風險即移轉(zhuǎn)給買受人承擔。須注意：這一規(guī)則具有很大的特殊性，與當事人是否約定的交付地點無關（只要當事人沒有約定風險負擔的規(guī)則）（見例19)。②《買賣合同解釋》第13案規(guī)定，在途貨物買賣中，若出賣人在合同成立時知道或者應當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，合同成立時不發(fā)生風險移轉(zhuǎn)的效果（見例20)。例19天津的甲向上海的乙出售10噸綠豆，沒有約定交付地點，但約定由甲代辦圬運。甲與丙訂立海路運輸合同后，將綠豆交給丙，丙于3月1日起運，預計3月10運到。3月5日，乙與丁訂立買賣合同，約定乙將丙運輸?shù)木G豆轉(zhuǎn)賣給丁，交付地點為丁的所在地（廣州）。經(jīng)乙請求后，甲通知丙改運廣州。①在乙、丁的買賣合同成立時（3月5日）起，風險移轉(zhuǎn)給丁承擔。②乙、丁雖約定了交付地點，但并未約定風險移轉(zhuǎn)規(guī)則》風險仍于3月5日由乙轉(zhuǎn)給丁。例20基本事實同例19，但有一點不同。假設3月3日，丙運輸途中遭遇強臺風，運輸?shù)?0噸綠豆遭受海水浸泡。乙得知這一情況后，于3月5日與丁訂立買賣合同，將丙運輸?shù)?0噸綠豆轉(zhuǎn)賣給丁。①若乙與丁訂立合同時未將綠豆被浸泡的事實告知丁，風險不能于3月5日移轉(zhuǎn)給丁。②若乙與丁訂立合同時已經(jīng)將綠豆被浸泡的事實告訴丁，丁仍愿意訂立該買賣合同，則風險仍于3月5日移轉(zhuǎn)給丁。有人也許會反問道：丁至于這么傻嗎？答案是：丁并非犯傻。丁知情后仍愿意訂立買賣合同，原因可能出于下列之一：(a)乙已經(jīng)投保了貨損險，雖說險由丁承擔，但丁可向保險公司索賠，將風險轉(zhuǎn)嫁給保險公司。(b)丁正好需要被海水浸泡過的綠豆，喜出望外。(2)重申《買賣合同解釋》第14條。①在途貨物買賣的標的物系特定物，當然自合同成立時起，風險移轉(zhuǎn)。②在途貨物買賣的標的物若為種類物，在特定化于該買賣合同中之前，即使合同巳經(jīng)成立，風險也不移轉(zhuǎn)?？偨Y(jié)：合同成立十種類物特定化==在途貨物買賣合同風險移轉(zhuǎn)（見例21)。例21紐約的鐘某將100噸綠豆出售給甲，甲委托國安運輸公司從紐約運至上海（5月1日發(fā)運，預計6月1日運到)。5月10日，甲、乙訂立買賣合同，甲將運輸中的10噸綠豆出賣給乙。但甲一直沒有通知承運人國安運輸公司。5月15日，因不可抗力，國安公司運輸?shù)?00噸綠豆全部毀損、滅失。①甲向乙出售的10噸綠豆一直沒有被特定化，所以，5月10日風險未發(fā)生移轉(zhuǎn)。②假設5月10日甲與乙訂立買賣合同后，立即通知了承運人國安公司，國安公司（通過貼標簽、分離、分裝等措施）使甲出賣給乙的10噸綠豆特定，自特定時起，風險移轉(zhuǎn)給乙。③假設甲出賣給乙的不是10噸，而是100噸。那么甲、乙間的買賣合同屬于特定物買賣。5月10日風險已經(jīng)移轉(zhuǎn)給乙了。2.—方違約。買賣合同之一方當人的違約行為，可能對買賣合同的風險負擔產(chǎn)生影響。此時，①標的物雖未交付，風險也已發(fā)生移轉(zhuǎn)；②或者雖然已經(jīng)交付，但風險仍不移轉(zhuǎn)。法律明確規(guī)定了下列四種情形：(1)買受人遲延受領?！逗贤ā返?43條規(guī)定，因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險（見例22）。例22甲依約將出賣給乙的西瓜運交乙，運到后，乙以天氣轉(zhuǎn)涼，西瓜賣不出去為由拒絕接受。甲只好將西瓜運回堆放在自家院內(nèi)，第二天，突發(fā)的山洪將西瓜全部沖走。①自乙無正當理由拒絕接受西瓜時，風險即由乙承擔。②這是例外情形，標的物雖未交付，風險已經(jīng)移轉(zhuǎn)。(2)買受人遲延提貨?！逗贤ā返?46條規(guī)定，買賣雙方當事人對交付地點“沒有約定”或者約定不明確，且標的物“不需要運輸”的，出賣入和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。因此，當出賣人在交付期限屆至時將標的物置于該交付點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自買受人違反約定之日起由買受人承擔(見例23)。須注意：在適用《合同法》第146條確定風險負擔時，需要特別關注買賣的標的物是否特定化。若尚未特定化，則不能適用《合同法》第146條（《買賣合同解釋》第14條。見上面的例10和例11)。例23甲將一輛摩托車出賣給乙，約定乙于5月1日取車，但沒有約定交付地點。乙因旅游未能按約于5月1日取車，是夜，因雷擊失火燒毀了甲準備交付的摩托車。①自5月1曰天黑時起，風險即移轉(zhuǎn)由乙承擔。②《合同法》第146條要求兩個前提:(a)沒有約定交付地點；(b)標的物不需荽運輸。其與合同法》第145條的區(qū)別在于“標的物不需要運輸”。(3)房屋買賣合同的買受人受領遲延?！渡唐贩抠I賣合同解釋》第11條第2款后半句規(guī)定，除非法律另有規(guī)定或者當事人另有約定，買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風險自“書面交房通知確定的交付使用之日”起由買受人承擔。(4)出賣人根本違約，買受人拒絕接受貨物或者解除合同的?！逗贤ā返?48條規(guī)定，出賣標的物的質(zhì)最不符合要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人有權(quán)拒絕接受標的物或者解除合同。如果買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔（見例24)。例24甲向乙出售10噸大米。6月1日，甲按照約定將10噸大米運抵乙處，乙當場檢驗發(fā)現(xiàn)該批大米農(nóng)藥含量嚴重超標，遂拒絕接受。雙方協(xié)商甲借用乙的倉庫一間，暫存這批大米。6月5日，保存這批大米的倉庫因雷擊失火，大米被焚毀。①甲交付的大米質(zhì)量不符合約定，且構(gòu)成根本違約，乙有權(quán)拒絕受領。因此，大米雖在乙的倉庫中被焚毀，但應由甲承擔風險。②須注意：假設乙當時沒有檢查出大米農(nóng)藥含量嚴重超標（合同目的不能實現(xiàn)），受領了貨物的交付，風險依然不發(fā)生移轉(zhuǎn)（這一點很容易被忽略），風險由甲承擔。③出賣人的交付行為構(gòu)成根本違約的，風險沒有轉(zhuǎn)移的可能性！典型真題甲乙約定賣方甲負責將所賣貨物運送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗收收貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的？（13年·卷三·61題一AB)A.乙應當支付剩余20%的貨款B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由乙承擔C.乙有權(quán)要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款，但應補交已經(jīng)毀損的貨物[答案解析]①根據(jù)《合同法》第142條，因甲已向乙完成了貨物交付，風險應由乙承擔，乙應當支付剩余20%貨款。故A選項正確。②根據(jù)《合同法》第147條和第149條，風險由乙承擔，但乙有權(quán)請求甲承擔未交付有關單證的違約責任。故B選項正確。③貨物系同不可歸責于甲、乙的原因毀損滅失，對于貨物的毀損滅失，不屬于甲的違約行為，根據(jù)《合同法》第94條的規(guī)定，乙不享有法定解除權(quán)，乙也不存在其他解除權(quán)（如約定解除權(quán)）。故C選項錯誤。④在甲、乙買賣合同中，風險負擔的法律效果在于：(a)甲對乙交付貨物的義務消滅；(b)若風險由乙承擔，乙應當履行對待給付義務(支付價款)；(c)若風險由甲承擔，乙無對待給付義務（支付價款）。因此，甲無須對乙補齊已經(jīng)毀損的貨物。故D選項錯誤。一特別提示在買賣合同中，與風險負擔相伴隨的還有一個制度：“代償請求權(quán)”?！按鷥斦埱髾?quán)”由負擔風險的一方享有?！逗贤ā肺醋饕?guī)定。舉兩個例子來理解它。(1)第一個例子。甲將10噸綠豆出賣給乙，未約定交付地點，.但約定由甲代辦托運。甲與丙簽訂運輸合同，由丙運交乙。甲與丙簽訂運輸合同時，甲還在丁保險公司為出售的綠豆投保了意外毀損險。丙運輸途中，10噸綠豆因臺風毀損滅失。①根據(jù)《合同法》第145條，適用第一承運人規(guī)則，自甲將綠豆交付丙時，風險由乙承擔。②風險負擔者乙享有“代償請求權(quán)”，有權(quán)請求甲讓與對丁保險公司索賠的權(quán)利（結(jié)果:保險金歸乙)。(2)第二個例子。甲將房屋出賣給乙，交付了房屋，辦理過戶登記期間，出售的房屋因丙縱火燒毀。①根據(jù)《合同法》第142條，風險由乙承擔。②風險負擔者乙享有“代償請求權(quán)”，有權(quán)請求甲讓與對丙的侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。
考試法律常識之民法(154)：買賣合同的風險負擔①
《合同法》第142·149條、《買賣合同解釋》第11·14條、《商品房買賣合同解釋》第11條都是關于買賣合同鳳險負擔的規(guī)定。但是，它們都是任意性規(guī)范，因此，若買賣合同的當事人就風險負擔作了不同于上述法條的約定，以約定為準（約定優(yōu)先?。?，上述法條就沒有上場的機會了（見例1和例2)。這也是為什么一旦當事人在買賣合同中約定采用CIF或FOB等貿(mào)易術語后，風險須自“裝港上船”才移轉(zhuǎn)給買受人的原因。例1.甲、乙簽訂房屋買賣合同，由于當?shù)氐卣痤l仍，甲為了降低自己的風險，與乙約定，風險自合同成立時起轉(zhuǎn)移給乙。①甲、乙就風險負擔已經(jīng)作出明確約定，就不能適用《合同法》第142條和《商品房買賣合同解釋》第11條了。約定優(yōu)先。②甲、乙的買賣合同成立之時，風險就由乙承擔，與是否交付沒有關系。例2甲、乙簽訂房屋買賣合同，由于當?shù)氐卣痤l仍，乙為了降低自己的風險，與甲約定，風險自交付且辦理過戶登記時起轉(zhuǎn)移給乙。①同樣，甲、乙明確約定了風險負擔移轉(zhuǎn)的時點。②風險自甲交付房屋且辦理過戶登記時才移轉(zhuǎn)給乙，僅僅完成交付還不夠。(―)買賣合同中風險負擔的概念(★★★)1.概念。買賣合同中的“風險負擔”，指買賣合同生效后，合同履行完畢前，因不可歸責于雙方當事人的事由致使標的物毀損或滅失時，應由哪一方當事人承擔價金風險的問題。例3甲有一套房屋欲出售，乙經(jīng)過深思熟慮后與甲簽訂了買賣合同，約定價款為300萬元。甲將房屋交付給了乙，在辦理過戶登記期間，房屋因為泥石流倒塌。①人生滿風浪。此例中存在“好多風險”。②買賣合同中的風險負擔特指甲、乙的買賣合同生效后，合同消滅之前，房屋因不可歸責于甲、乙的事由毀損、滅失時（因此，甲無義務再向乙交付房屋!），乙是否應當支付價款，甲收取的價款應否退還的問題。③買賣合同的風險負擔特指“價金風險”。特別提示在例3中，抽象地說，風險負擔由甲或者乙承擔的具體法律效果是：(1)若風險由乙承擔，其法律效果是：①乙無權(quán)請求甲交付房屋或者另行交付房屋(乙喪失對待給付請求權(quán)，因標的物毀損滅失，甲陷于履行不能）。②乙仍應支付300萬元價金已經(jīng)支付的不得請求返還。③因房屋毀損取得的保險金（甲此時無保險利益）、損害賠償?shù)日埱髾?quán)，應最終歸屬于乙行使并保有該利益。(2)若風險由甲承擔，其法律效果是：①乙無權(quán)請求甲交付房屋或者另行交付房屋(乙仍喪失對待給付請求權(quán)，因標的物毀損滅失，甲陷于履行不能）。②乙也無支付價金300萬元的義務；已經(jīng)支付的應返還給乙(甲喪失對待給付請求權(quán)）。③因房屋毀損取得的保險金（甲此時有保險利益）、損害賠償?shù)日埱髾?quán)，應最終歸屬于甲行使并保有該利益。2.概念的深度理解。(1)時間因素。買賣標的物的毀損、滅失須發(fā)生在合同生效之后，消滅之前。風險負擔屬于買賣合同的效力問題，所以，若買賣合同無效、不成立（此時，買受人并不基于有效的買賣合同負擔支付價金的義務），標的物毀損滅失的問題就不屬于買賣合同的風險負擔問題。而屬于民法上的其他風險問題（見例4?例6)。例4甲、乙簽訂試用買賣合同，甲將一頭牛出賣給乙試用，價款3千元，試用期3個月。半個月后，乙在使用該牛耕地時，該牛因雷擊死亡。①由于甲、乙間的買賣合同雖已成立，但未生效(經(jīng)乙認可時才生效)。②此例無買賣合同風險負擔問題，不歸《合同法》第142?149條調(diào)整。③此例中有一個所有物毀損滅失的風險由誰承擔的問題。根據(jù)民法理論，該牛死亡的風險由所有權(quán)人甲承擔，而不是乙承擔。它是別樣的風險，不是買賣合同的風險負擔問題。例5房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲偽造商品房預售許可證，將一套房屋出售給乙，價款300萬元。合同簽訂后，甲交付房屋且辦理了過戶登記，乙未支付價款。不久，該房屋被不明身份的卡車司機駕車撞毀。①甲偽造商品房預售許可證，甲、乙間的買賣合同無效，乙無基于買賣合同向甲支付300萬元價款的合同義務。因此，無買賣合同風險負擔問題。不歸（合同法》第142?149條調(diào)整。②事實上，因買賣合同無效，乙不負有向甲支付價款的義務，已經(jīng)支付的，構(gòu)成不當?shù)美矣袡?quán)請求甲返還。③此時，若房屋因不可歸責于雙方的原因毀損滅失，只有一個不當?shù)美颠€中的風險負擔問題，而無固有意義上的買賣合同風險負擔問題。例6房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲開發(fā)的蓮花河畔小區(qū)共有300套房屋，甲全部出售給乙大學，甲交付了全部房屋且辦理了過戶登記，乙大學一次性支付了全部價款。不久后，所有房屋因地震倒塌。①甲、乙間的房屋買賣合同已經(jīng)因清償消滅，不存在買賣合同風險負擔的問題。②這里需要考慮的是其他類型的風險，即所有權(quán)人的所有物因天災毀損滅失的，損失由誰承擔。根據(jù)民法理論，這種風險由所有權(quán)人承擔（投保的，由保險公司承擔)。③所以，乙大學不得請求甲返還房款。(2)原因因素。須買賣標的物的毀損、滅失“不可歸責于”雙方當事人。主要指由于不可抗力、意外事件、第三人的原因毀損、滅失。如果合同當事人對標的物毀損、滅失具有過錯（具有可歸責事由），應按違約責任或侵權(quán)處理，不再屬于買賣合同風險負擔問題（見例7?例9)。例7甲將房屋出售給乙，價款400萬元，由乙分期支付價款。甲于5月1日交付房屋，5月2日房屋因泥石流滅失。①房屋因泥石流滅失，不可歸責于雙方當事人，落入買賣合同風險負擔調(diào)整的范圍。②根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定，因房屋已經(jīng)交付，風險已經(jīng)轉(zhuǎn)移，由乙承擔風險。③所謂“由乙承擔風險”，指甲無義務再給乙交付一套房屋，但甲有權(quán)請求乙按照約定支付價款，乙已經(jīng)支付的價款甲無須返還。例8甲房地產(chǎn)商將“幸福小區(qū)”的房屋出售給業(yè)主，交付了房屋，在辦理過戶登記期間，房屋因為偷工減料倒塌。①房屋倒塌可歸責于甲，不屬于風險負擔問題，屬于甲應承擔違約責任或侵權(quán)責任的問題。②業(yè)主有權(quán)解除合同，請求甲返還已付房款及利息。例9甲將一輛汽車出賣給乙，已經(jīng)交付汽車，但乙遲遲不付款。一日，甲忍無可忍，將汽車付之一炬。①汽車的滅失可歸責于甲，不適用風險負擔規(guī)則。②甲的行為構(gòu)成侵權(quán)，乙有權(quán)請求甲承擔賠償責任。(3)標的物因素。①無論買賣的標的物是種類物還是特定物，買賣合同均存在風險負擔的問題。②但是，只有特定物的買賣才存在風險負擔移轉(zhuǎn)的問題，種類物買賣雖有風險負擔問題,但不存在風險負擔移轉(zhuǎn)的問題鸮。換言之，只要買賣的標的物仍為種類物，尚未特定化，買受人就不可能承擔風險（風險由出賣人承擔，不可能轉(zhuǎn)移給買受人)。③《買賣合同解釋》第14條規(guī)定：“當事人對風險負擔沒有約定，標的物為種類物，出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同，買受人主張不負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。”說的就是這個道理（見例10和例11)。例10甲、乙約定，甲向乙出售綠豆10噸，6月1日交貨。但未約定交付的地點，亦未約定需要運輸。5月31日，甲從自己存放綠豆的倉庫（該倉庫存放了1000噸綠豆）中取出10噸，用麻袋裝袋，貼上標簽（“標明乙的姓名”），放置于倉庫門口，等待乙取貨。乙未按照約定于6月1日上門取貨。6月2日凌晨，甲的倉庫因雷擊失火，1000噸綠豆全部焚毀。①甲向乙出售10噸綠豆的合同屬于種類物買賣，但甲5月31日的行為已經(jīng)使買賣標的物特定于該買賣合同。②根據(jù)《合同法》第146條，乙違反約定未按時收取，風險已于6月1日移轉(zhuǎn)給乙承擔，價金風險由乙承擔。例11甲、乙約定，甲向乙出售綠豆10噸，6月1日交貨。但未約定交付的地點，亦未約定甲代辦托運。乙未按照約定于6月1日上門取貨。6月2日凌晨，甲的倉庫因雷擊失火，甲存放的1000噸綠豆全部焚毀。經(jīng)查，6月2日之前，甲也未采取任何行動使甲出賣給乙的10噸綠豆特定化。①因甲出賣給乙的10噸綠豆尚未特定化，風險即不可能依照《合同法》第146條移轉(zhuǎn)給乙承擔。此時，就不能適用《合同法》第146條?、?0噸綠豆的損失由甲承擔。甲仍負有向乙交付10噸綠豆的義務（種類物買賣一般不發(fā)生履行不能），否則，乙有權(quán)拒絕支付價款。特別提示(1)種類物買賣合同中，若已經(jīng)完成了交付，則標的物必定已經(jīng)完成特定化。更有甚者，交付之前，出賣人對標的物裝袋、；分離、貼標簽、裝運等行為均使標的物特定化于該買賣合同。(2)所以，我們只需關注在途貨物買賣（《合同法》第144條）以及買受人上門提貨買賣(《合同法》第146條）中的標的物是否特定化。別的就不用費心了！(二)風險負擔及其移轉(zhuǎn)的原則規(guī)定(★★★)風險負擔的移轉(zhuǎn)采用交付主義?！逗贤ā返?42條規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，在買賣合同中，標的物交付前，風險由出賣人承擔；標的物交付后，風險由買受人承擔。1.交付的含義：①“交付”指買賣標的物占有的移轉(zhuǎn)。②現(xiàn)實交付、簡易交付、指示交付、占有改定在風險移轉(zhuǎn)上的功能完全相同（見例12)。例125月1日，甲將一頭牛出賣給乙，價款5000元。甲提出借用（租用也一樣）該牛3個月，乙表示同意，6月1日，該牛遭雷擊死亡。①甲、乙于5月1日以占有改定的方式完成交付，風險于5月1日移轉(zhuǎn)給乙承擔。②甲無須再向乙交付一頭牛，乙須向甲支付買牛的價款，已經(jīng)支付的不得請求返還。2.風險負擔的移轉(zhuǎn)與標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)并不掛鉤。只要標的物已經(jīng)交付，即使買受人尚未取得標的物的所有風險也移轉(zhuǎn)由買受人承擔。因此：①保留所有權(quán)買賣中，自完成動產(chǎn)交付時,風險即移給買受人承擔。②不動產(chǎn)買賣合同中，只要完成了不動產(chǎn)的交付，即使尚未辦理過戶登記，風險也由買受人承擔（見例13)。例13甲將一套房屋出賣給乙，房屋交付后，辦理過戶登記期間，房屋因為地震滅失。①因為房屋已經(jīng)交付，風險已經(jīng)移轉(zhuǎn)給乙承擔。②法律依據(jù)：合同法》第142條、《商品房買賣合同解釋》第11條。3.風險負擔的移轉(zhuǎn)與出賣人是否應當承擔違約責任一般也不掛鉤（《合同法》149條)。①只要出賣人不構(gòu)成根本違約，出賣人交付標的物后，風險即由買受人承擔。②出賣人交付了標的物，但出賣人有其他非根本違約行為，買受人雖應承擔風險，但買受人仍可對出賣人主張違約責任。法律依據(jù)是《合同法》第149條（見例14和例15)。③須注意：如果出賣人的交付本身構(gòu)成根本違約，那么出賣人的交付就約等于沒有交付，所以，風險就不會發(fā)生移轉(zhuǎn)。例14甲出賣給乙一匹賽馬，價款100萬元。甲交付賽馬時未按照約定交付該賽馬的血統(tǒng)證明。賽馬交付乙后，因雷擊死亡。①甲已經(jīng)交付賽馬，賽馬死亡的風險由乙承擔。乙應向甲支付價款100萬元。②甲不能交付血統(tǒng)證明的行為構(gòu)成違約，乙可以對甲主張違約責任(比如請求甲承擔7000,元的損害賠償責任)。例15甲出賣給乙100臺電腦，但其中10臺存在質(zhì)量問題。乙收到甲交付的這100臺電腦后的第三天，因山洪暴發(fā)沖毀乙存放電腦的倉庫，100臺電腦全部毀損。此例中：雖然乙應當承擔電腦毀損的風險，但乙有權(quán)就10臺電腦的質(zhì)量問題對甲主張違約責任。4.根據(jù)《合同法》第147條，出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料（如保險單、發(fā)票、合格證、原產(chǎn)地證明書等）的，只要已經(jīng)完成了標的物的交付，風險也發(fā)生移轉(zhuǎn)。須注意：這里有一個狀語，須出賣人“按照約定”未交付有關單證、資料。
